虚开普通发piao罪—刑法修正案（八）

虚开普通发p罪—刑法修正案（八）

　　根据刑法修正案（八）第三十三条规定，在刑法第二百零五条后增加一条，作为二百零五条之一：“虚开本法第二百零五条规定以外的其他发p，情节严重的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。”
　　这一规定增加的罪名为“虚开普通发p罪”。
　　虚开普通发p罪，是指以虚假的手段，开具普通发p的行为。
　　虚开普通发p罪的构成要件是：
　　本罪侵犯的客体是国家对普通发p的管理制度，犯罪对象是普通发p。发p是指单位和个人在购销商品、提供劳务或接受劳务、服务以及从事其他经营活动，开具、收取的收付凭证。发p是记录经营活动的一种原始证明，具有法律证明效力，是维护公民和法人合法权益的保障。其次，发p是加强财务会计管理，保护国家财产安全的重要手段。只有填制合法、真实的发p，会计核算资料才会真实可信；再次，发p是税务稽查的重要依据，不仅为计税基数提供了原始可靠的依据，还为计算应税所得额、应税财产提供必备资料。最后，发p是维护社会经济秩序的重要工具。各类发p违法犯罪行为，不仅与偷税骗税有关，还与非法经营、贪污受贿、走私贩私等案件关系甚大。这一道防线一松，将为经济领域的违法犯罪打开方便之门。虚开普通发p的危害性显而易见，规定为犯罪是完全必要的。发p分为普通发p、增值税专用发p和专业发p。普通发p，主要由营业税纳税人和增值税小规模纳税人使用，增值税一般纳税人在不能开具专用发p的情况下也可使用普通发p。普通发p由行业发p和专用发p组成。前者适用于某个行业和经营业务，如商业零售统一发p、商业批发统一发p、工业企业产品销售统一发p等；后者仅适用于某一经营项目，如广告费用结算发p，商品房销售发p等。
　　客观方面表现为虚开普通发p情节严重的的行为。“虚开”普通发p，是指没有商品购销或者没有提供、接受劳务、服务而开具普通发p，或者虽有商品购销或者提供、接受了劳务、服务，但开具数量或金额不实的普通发p的行为。普通发p由税务机关统一印制、发放和管理，按照国家关于发p管理的规定，在销售商品、提供服务以及从事其他经营活动对外收取款项时，应向付款方开具发p；开具发p应当按照规定的时限、顺序、逐栏、全部联次一次性如实开具，并加盖单位财务印章或发p专用章；使用计算机开具发p，须经国税机关批准，并使用国税机关统一监制的机外发p，并要求开具后的存根联按顺序号装订成册；所有单位和从事生产、经营的个人，在购买商品、接受服务，以及从事其他经营活动支付款项时，向收款方取得发p，不得要求变更品名和金额；对不符合规定的发p，不得作为报销凭证，任何单位和个人有权拒收。
　　犯罪主体为一般主体，即自然人和单位都可以构成本罪的主体。
　　主观方面由直接故意构成，即行为人故意虚开普通发p。一般来说，行为人主观上都具有营利的目的，但这并非法定要件。如果以其他目的虚开普通发p的，也构成本罪。
　　认定虚开普通发p罪应当注意的问题：
　　第一，要注意区分罪与非罪的界限。依照刑法第二百零五条之一的规定，虚开普通发p必须达到情节严重的程度才构成本罪。因为这类行为首先违犯的是国家发p管理法规，是一种行政违法行为，应当主要通过行政制裁的方式处理。只有情节严重的虚开普通发p的，才构成犯罪。什么是“情节严重”有待于最高司法机关作出司法解释。
　　司法实践中，“情节严重”可以从以下几个方面来分析认定：虚开普通发p数额或者数量；虚开普通发p的次数；虚开普通发p造成的后果；是否因虚开普通发p的行为受到过行政处罚或者刑事处罚；有无其他恶劣情节，等等。
　　第二，要注意区分本罪与虚开增值税专用发p罪、逃税罪的界限。虚开普通发p罪与虚开增值税专用发p罪主要区别是犯罪对象不同，前者是普通发p，后者是增值税专用发p。与逃税罪的主要区别是犯罪的客观方面不同，前者是虚开普通发p的行为，后者是逃税的行为。如果利用虚开普通发p的手段逃税的，可以按照处理牵连犯的原则，以处罚较重的罪处罚。
　　依照刑法第二百零五条之一的规定，犯虚开普通发p罪的，处二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节特别严重的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前述规定处罚。
　　我国新的发p管理法修改后，自2011年2月1日开始实行，
　　按照发p管理法规定，“违反本办法第二十二条第二款的规定虚开发p的，由税务机关没收违法所得；虚开金额在1万元以下的，可以并处5万元以下的罚款；虚开金额超过1万元的，并处5万元以上50万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　非法代k发p的，依照前款规定处罚。